淺談工程造價(jià)鑒定
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2022-08-05
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近年來(lái)，隨著建筑行業(yè)的飛速發(fā)展，工程建設(shè)領(lǐng)域的法律糾紛數(shù)量也隨之增加。在此領(lǐng)域的法律糾紛中，工程造價(jià)問題通常是此類糾紛的主要爭(zhēng)議點(diǎn)。由于工程領(lǐng)域在技術(shù)方面的專業(yè)性，在工程領(lǐng)域的法律糾紛中，人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)往往無(wú)法對(duì)案件涉及的爭(zhēng)議金額準(zhǔn)確判斷，因此，人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)委托造價(jià)咨詢專業(yè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行工程造價(jià)鑒定，出具鑒定意見，為判決提供依據(jù)。
本文以某開發(fā)公司訴某地政府一案工程造價(jià)鑒定（以下簡(jiǎn)稱“案例項(xiàng)目”）為例，對(duì)工程造價(jià)鑒定流程及可能遇到的問題做一簡(jiǎn)述。該案件涉及爭(zhēng)議金額逾3億，爭(zhēng)議點(diǎn)涉及拆遷補(bǔ)償、建設(shè)單位管理費(fèi)、項(xiàng)目廣告宣傳費(fèi)、建安工程費(fèi)及索賠、項(xiàng)目財(cái)務(wù)費(fèi)用等各方面。
1.工程造價(jià)鑒定概述
1.工程造價(jià)鑒定中的主要概念
在工程造價(jià)鑒定活動(dòng)中，首先要了解工程造價(jià)鑒定的定義：工程造價(jià)鑒定是指鑒定機(jī)構(gòu)接受人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)（以下簡(jiǎn)稱“委托人”）委托，在訴訟或仲裁案件中，鑒定人運(yùn)用工程造價(jià)方面的科學(xué)技術(shù)和專業(yè)知識(shí)，對(duì)工程造價(jià)爭(zhēng)議中涉及的專門性問題進(jìn)行鑒別、判斷并提供鑒定意見的活動(dòng)。鑒定依據(jù)與證據(jù)是兩個(gè)不同的概念，不能混用：證據(jù)指當(dāng)事人向委托人提交的，或委托人調(diào)查搜集的，存在于各種載體上的記錄，可能包括案涉項(xiàng)目
相關(guān)的過程資料，但也會(huì)包括當(dāng)事人向法庭的陳述、證人證言、鑒定意見等；
鑒定依據(jù)則是指過程造價(jià)鑒定過程中適用的法律、法規(guī)、規(guī)章、專業(yè)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范、計(jì)價(jià)依據(jù)；以及當(dāng)事
人提交經(jīng)過質(zhì)證并經(jīng)委托人認(rèn)定或當(dāng)事人一致認(rèn)可后用作鑒定的依據(jù)。
以上兩個(gè)概念中，證據(jù)包括鑒定依據(jù)，但證據(jù)不一定都是鑒定依據(jù)。如案例項(xiàng)目中，原告、被告方分別提供了證據(jù)，但這些證據(jù)應(yīng)當(dāng)由委托人轉(zhuǎn)交鑒定機(jī)構(gòu)，并且經(jīng)過當(dāng)事人雙方質(zhì)證程序。此時(shí)應(yīng)注意：即便是委托人轉(zhuǎn)交鑒定機(jī)構(gòu)的證據(jù)，在沒有經(jīng)過質(zhì)證的情況下，是不能作為鑒定依據(jù)的，若出現(xiàn)此種情況，應(yīng)與委托人進(jìn)行溝通，確認(rèn)是否對(duì)證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證，或按不同證據(jù)分別出具鑒定意見。2.接受委托
鑒定機(jī)構(gòu)收到委托人出具的鑒定委托書之后7個(gè)工作日內(nèi)，需出具復(fù)函，決定是否接受委托。
評(píng)估是否接受委托時(shí)，鑒定機(jī)構(gòu)需注意：若本機(jī)構(gòu)已擔(dān)任過項(xiàng)目咨詢?nèi)嘶蛴邢嚓P(guān)利害關(guān)系、委托事項(xiàng)超出業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)范圍或不符合行業(yè)執(zhí)業(yè)規(guī)則應(yīng)當(dāng)向委托人說(shuō)明情況，自行提出回避，不應(yīng)接受委托。3.工程造價(jià)鑒定特點(diǎn)
工程造價(jià)鑒定工作具有以下特點(diǎn)：
（1）隱蔽性強(qiáng)，工程造價(jià)鑒定可能涉及工程的各個(gè)階段，進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)時(shí)，并不一定能看到需鑒定的所有內(nèi)容。當(dāng)工程造價(jià)鑒定需對(duì)隱蔽工程進(jìn)行鑒定時(shí)，鑒定人應(yīng)結(jié)合委托人移交的證據(jù)及現(xiàn)場(chǎng)情況，作出綜合的判斷。（2）與建設(shè)工程計(jì)價(jià)相同，工程造價(jià)鑒定也具有單件性的特點(diǎn)。各個(gè)建筑工程的設(shè)計(jì)、施工管理、材料供應(yīng)及施工期間存在差異，同時(shí)人工費(fèi)及材料費(fèi)等也會(huì)存在不同。4.工程造價(jià)鑒定的法律及規(guī)范依據(jù)
（1）工程造價(jià)鑒定工作應(yīng)符合國(guó)家現(xiàn)行有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章及相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定。（2）工程造價(jià)鑒定中，作為鑒定重要依據(jù)的是國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)，包括：《建設(shè)工程造價(jià)鑒定規(guī)范》（GB/T 51262-2017）；2012年12月25日發(fā)布，2013年7月1日起實(shí)施的《建設(shè)工程工程量清單計(jì)價(jià)規(guī)范》（GB 50500-2013）及各專業(yè)的工程量計(jì)算規(guī)范；
（3）除國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)外，各省頒布的工程量清單計(jì)價(jià)定額也是工程造價(jià)鑒定中的重要參考依據(jù)之一。
2.工程造價(jià)鑒定流程
工程造價(jià)鑒定有一整套流程，鑒定機(jī)構(gòu)需根據(jù)項(xiàng)目實(shí)際情況，與委托人溝通，確定各流程的時(shí)間節(jié)點(diǎn)及最終完成時(shí)間。
案例項(xiàng)目的造價(jià)鑒定中，時(shí)間節(jié)點(diǎn)詳表-01。
1.鑒定準(zhǔn)備及接收資料
（1）鑒定準(zhǔn)備
根據(jù)《建設(shè)工程造價(jià)鑒定規(guī)范》，鑒定機(jī)構(gòu)接受委托人委托后，應(yīng)指派鑒定人對(duì)項(xiàng)目的工程造價(jià)進(jìn)行鑒定。此處的鑒定人，僅限于一級(jí)注冊(cè)造價(jià)工程師，但根據(jù)鑒定需要也可安排非注冊(cè)造價(jià)工程師的專業(yè)人員作為輔助人員參與鑒定工作。
（2）接收資料
工程造價(jià)鑒定資料由委托人移交給鑒定機(jī)構(gòu)，在移交資料過程中應(yīng)當(dāng)面點(diǎn)清資料，簽署資料簽收單；若存在復(fù)印件，應(yīng)由委托人注明與原件核對(duì)無(wú)誤。
工程造價(jià)鑒定中，資料的交接是很重要的一個(gè)環(huán)節(jié)。委托人移交的證據(jù)材料是工程造價(jià)鑒定的主要依據(jù)及基礎(chǔ)。鑒定人應(yīng)在交接資料時(shí)當(dāng)面清點(diǎn)明確，以免在鑒定過程中因證據(jù)材料不明確發(fā)生不必要的爭(zhēng)議。
2.鑒定事項(xiàng)調(diào)查
工程造價(jià)鑒定中，現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)是必不可少的。通過現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)，鑒定人可以獲取到現(xiàn)場(chǎng)的真實(shí)情況。
在案例項(xiàng)目的工程造價(jià)鑒定中，案涉工程為爛尾工程，實(shí)際施工進(jìn)度在圖紙上無(wú)法拆分。為此，鑒定人提請(qǐng)法院組織了現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)，原告、被告、法院及鑒定機(jī)構(gòu)四方同赴現(xiàn)場(chǎng)，對(duì)后澆帶預(yù)留鋼筋長(zhǎng)度、現(xiàn)場(chǎng)已完及未完工程范圍等進(jìn)行了現(xiàn)場(chǎng)確認(rèn)。通過各方簽字確認(rèn)的現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)記錄，為工程量計(jì)算提供了有力依據(jù)。
3.鑒定初稿及核對(duì)
在鑒定過程中，一般都要與雙方當(dāng)事人進(jìn)行核對(duì)。鑒定人先自行根據(jù)鑒定依據(jù)計(jì)算出初稿，再發(fā)函件邀請(qǐng)當(dāng)事人參加核對(duì)。收到函件后，當(dāng)事人若不參加核對(duì)，不影響鑒定工作繼續(xù)進(jìn)行；當(dāng)事人參加核對(duì)但拒絕簽字的，不影響鑒定工作繼續(xù)進(jìn)行。
案例項(xiàng)目于2020年7月10日通過法院向當(dāng)事人發(fā)出邀請(qǐng)參加核對(duì)的函件，隨即分別與原、被告雙方核對(duì)，在核對(duì)過程中充分征求當(dāng)事人的意見，理清雙方爭(zhēng)議點(diǎn)，核對(duì)過程中從專業(yè)角度促使雙方當(dāng)事人就部分事項(xiàng)達(dá)成一致，并簽署書面意見，在減少爭(zhēng)議的同時(shí)，也為后續(xù)征求意見稿的撰寫打下了基礎(chǔ)。
4.鑒定征求意見稿
在出具正式鑒定意見書之前，鑒定人應(yīng)提請(qǐng)委托人向各方當(dāng)事人發(fā)出鑒定意見書征求意見稿和征求意見函。
案例項(xiàng)目由于涉及金額大，涉及范圍廣，經(jīng)與委托人溝通，共進(jìn)行了兩次征求意見。
核對(duì)完成后，鑒定人經(jīng)過對(duì)核對(duì)結(jié)果的整理及報(bào)告撰寫，發(fā)出了第一次征求意見稿，但在收到征求意見稿反饋的同時(shí)，原、被告雙方又補(bǔ)充了新的證據(jù)，并在法院的主持下對(duì)新提交的證據(jù)進(jìn)行了質(zhì)證。鑒定人收到新證據(jù)后，再次與原、被告雙方進(jìn)行溝通及核對(duì)，發(fā)出了第二次征求意見稿。
案例項(xiàng)目通過兩次征求意見稿，充分收集了各方意見，為正式鑒定意見書的出具及從專業(yè)角度與法院溝通爭(zhēng)議點(diǎn)所在等工作打下了基礎(chǔ)。
5.鑒定意見書
在與法院溝通，確定后續(xù)不再出現(xiàn)補(bǔ)充資料后，于2020年11月20日出具了成果文件《鑒定意見書》，對(duì)案例項(xiàng)目作出了鑒定。
由于本項(xiàng)目涉及費(fèi)用項(xiàng)目、金額均較大，《鑒定意見書》中分別根據(jù)證據(jù)情況、國(guó)家文件規(guī)定、解除合同時(shí)間等分類方式，逐項(xiàng)對(duì)金額進(jìn)行了分類，并附加相關(guān)說(shuō)明，為法庭判決提供了數(shù)據(jù)支撐。最終鑒定確定性金額16,572,901.30元，推斷性金額172,761,226.50 元，供選擇性金額7,294,596.07 元，具體詳表-02
鑒定意見書除正文及費(fèi)用構(gòu)成外，附上了主要證據(jù)復(fù)印件及公司、人員資質(zhì)備查。鑒定意見書附件包括：司法鑒定委托書、起訴狀、反訴狀、開庭筆錄、質(zhì)證筆錄、鑒定過程中往來(lái)函件、主要證據(jù)、證據(jù)目錄、現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)記錄、公司資質(zhì)、人員資質(zhì)等相關(guān)資料。
6.出庭作證
鑒定人經(jīng)委托人通知，于2020年12月14日出庭作證，對(duì)鑒定意見書中涉及內(nèi)容接受當(dāng)事人的質(zhì)詢。
案例項(xiàng)目費(fèi)用中，一大部分是差旅費(fèi)，原告方對(duì)此部分費(fèi)用的關(guān)注重點(diǎn)在于“鑒定人是否能確定，此部分金額是本項(xiàng)目相關(guān)費(fèi)用”，鑒定人在開庭過程中根據(jù)《建設(shè)工程造價(jià)鑒定規(guī)范》，回復(fù)為“證據(jù)的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性不由鑒定人負(fù)責(zé)”。
出庭過程中，原告方還對(duì)安全文明費(fèi)的計(jì)取提出了異議，鑒定人根據(jù)四川省相關(guān)文件，對(duì)鑒定意見書中安全文明費(fèi)的計(jì)取方式作出了回復(fù)。
3.工程造價(jià)鑒定過程中重點(diǎn)關(guān)注的問題
1.程序合規(guī)性
不同于普通的工程造價(jià)預(yù)、結(jié)算工作，工程造價(jià)鑒定作為與法律緊密連接的業(yè)務(wù)活動(dòng)，鑒定流程應(yīng)嚴(yán)格遵循行業(yè)規(guī)范及法律法規(guī)，鑒定應(yīng)當(dāng)遵循合法、獨(dú)立、客觀、公正的原則。
在鑒定過程中，“獨(dú)立”原則可能會(huì)受到來(lái)自各方的干擾，如：
(1)來(lái)自鑒定機(jī)構(gòu)領(lǐng)導(dǎo)（非鑒定人）的調(diào)整意見；
(2)來(lái)自當(dāng)事人及代理人的意見；
(3)來(lái)自相關(guān)主管部門的意見。
案例項(xiàng)目中，由于被告方是某地政府，在核對(duì)過程中，被告方當(dāng)事人及代理人曾提出，是否需要聽取司法局對(duì)某些事項(xiàng)的觀點(diǎn)，以做出判斷。鑒定人根據(jù)鑒定規(guī)范，拒絕了被告方當(dāng)事人的此條提議，以獨(dú)立、客觀的角度，根據(jù)經(jīng)過質(zhì)證的鑒定依據(jù)對(duì)案例項(xiàng)目進(jìn)行了鑒定。
2.鑒定依據(jù)是否有效的確定
《建設(shè)工程造價(jià)鑒定規(guī)范》第4.7節(jié)，為工程造價(jià)鑒定證據(jù)的采用提供了有力支撐。鑒定人可以作為鑒定依據(jù)的，只有經(jīng)過當(dāng)事人認(rèn)可，委托人確認(rèn)了證明力的證據(jù)，或在鑒定過程中，當(dāng)事人經(jīng)證據(jù)交換無(wú)異議已報(bào)委托人記錄在案的證據(jù)。
但在實(shí)際工作中，這類證據(jù)多半為一些國(guó)家機(jī)關(guān)登記在案的記錄、票據(jù)、所有權(quán)證等資料。而涉及到實(shí)質(zhì)爭(zhēng)議問題時(shí)，當(dāng)事人的質(zhì)證意見往往會(huì)對(duì)證據(jù)真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性中的一項(xiàng)或多項(xiàng)提出異議。
在案例項(xiàng)目的工程造價(jià)鑒定中，當(dāng)事人雙方對(duì)《招標(biāo)文件》、《中標(biāo)通知書》、《投資建設(shè)合同》、《拆遷安置補(bǔ)償方案》、《國(guó)有建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同》、《土地登記申請(qǐng)書》等證據(jù)無(wú)異議，但此部分證據(jù)除《招標(biāo)文件》外，均無(wú)法作為工程造價(jià)鑒定的直接依據(jù)，鑒定人在與委托人溝通后，將有爭(zhēng)議部分的證據(jù)分別鑒定，并將鑒定意見單列，根據(jù)鑒定事項(xiàng)情況及證據(jù)情況，分別列為確定性意見、推斷性意見及供選擇性意見，供委托人判斷使用，解決了當(dāng)事人對(duì)證據(jù)各執(zhí)一詞，在證據(jù)質(zhì)證過程中無(wú)法達(dá)成一致，造成工程造價(jià)鑒定無(wú)法推進(jìn)的問題。
3.核對(duì)過程中當(dāng)事人提出意見的處理方式
工程造價(jià)鑒定工作核對(duì)時(shí)需分別與原告方、被告方核對(duì)，當(dāng)事人提出意見的尖銳程度也遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出工程預(yù)、結(jié)算審核時(shí)的爭(zhēng)議問題。因此，鑒定人在核對(duì)過程中應(yīng)妥善處理當(dāng)事人提出意見，從專業(yè)的角度推動(dòng)鑒定工作的進(jìn)行。
由于爭(zhēng)議數(shù)額較大，案例項(xiàng)目的工程造價(jià)鑒定工作經(jīng)過了多次核對(duì)，為解決爭(zhēng)議，鑒定人在初期核對(duì)過程中采取了求同存異的方法，先鎖定能確定的工程量、價(jià)，并由當(dāng)事人簽字確認(rèn)，在核對(duì)過程中先解決一部分爭(zhēng)議；隨后，鑒定人組織了原、被告及鑒定人三方列席的爭(zhēng)議會(huì)議，解決了部分雙方在單獨(dú)核對(duì)過程中各執(zhí)一詞的問題，同時(shí)保留了會(huì)議錄音，為后續(xù)法庭作出判斷提供了輔助依據(jù)。
4.出具鑒定意見后的其他工作
出具鑒定意見，并不代表工程造價(jià)鑒定工作已經(jīng)完全結(jié)束。鑒定機(jī)構(gòu)及鑒定人接受法院的委托，從專業(yè)角度作出判斷，但最終鑒定意見書中的金額，還是要由法院來(lái)作出判決。因此，鑒定意見出具后，鑒定人應(yīng)與法院積極溝通，建筑工程中的部分術(shù)語(yǔ)，如安全文明措施費(fèi)、暫列金、暫估價(jià)、計(jì)日工等。
案例項(xiàng)目的工程造價(jià)鑒定意見書出具后，鑒定人與法院進(jìn)行了充分的溝通，向法官解釋了安全文明措施費(fèi)、暫列金、暫估價(jià)等費(fèi)用中包含的具體內(nèi)容，鑒定意見書中參照的文件內(nèi)容及鑒定過程中從專業(yè)角度所做的考慮等，為法官判決提供了詳細(xì)依據(jù)。
5.工程造價(jià)鑒定過程可能存在的問題及應(yīng)對(duì)措施
(1)如委托范圍不明確，需及時(shí)與法院溝通委托范圍
委托人出具的委托書，內(nèi)容來(lái)源于當(dāng)事人的鑒定申請(qǐng)，但當(dāng)事人對(duì)于鑒定事項(xiàng)的描述可能存在范圍及事項(xiàng)不明確的問題。鑒定人在進(jìn)行鑒定工作之前，需全面、客觀地理解委托范圍。
案例項(xiàng)目中，法院出具的《鑒定委托書》已明確：委托鑒定機(jī)構(gòu)對(duì)安置補(bǔ)償費(fèi)用、臨時(shí)安置費(fèi)、投入的項(xiàng)目開發(fā)建設(shè)相關(guān)費(fèi)用及施工單位索賠費(fèi)用進(jìn)行司法鑒定，并明確了具體范圍，因此不存在此問題。但由于工程造價(jià)鑒定領(lǐng)域的專業(yè)性，在其他司法鑒定項(xiàng)目中，部分委托人出具的《鑒定委托書》對(duì)需要鑒定的范圍未經(jīng)明確，此時(shí)則需要鑒定機(jī)構(gòu)及鑒定人及時(shí)以書面方式函達(dá)委托人，對(duì)委托范圍進(jìn)行明確。
(2) 鑒定過程中避免“以鑒代審”
《建設(shè)工程造價(jià)鑒定規(guī)范》中規(guī)定，鑒定意見按鑒定結(jié)果的確定程度及其證明意義，可分為確定性意見、推斷性意見、供選擇性意見。因此，在證據(jù)證明力不足、依據(jù)不足或當(dāng)事人無(wú)法達(dá)成妥協(xié)的情況下，鑒定人應(yīng)當(dāng)慎重，不要擅自作出確定性意見，避免將鑒定工作等同于審判工作的傾向。
案例項(xiàng)目鑒定中，存在以下幾個(gè)易“以鑒代審”的問題：
政府與開發(fā)公司之間的合同已解除，但鑒定時(shí)，開發(fā)公司與施工單位之間簽訂的施工合同并未解除。項(xiàng)目公司管理費(fèi)的時(shí)間節(jié)點(diǎn)判定就成了一個(gè)難題。鑒定人經(jīng)多次內(nèi)部討論，最終確定：將項(xiàng)目公司管理費(fèi)列為推斷性金額，且根據(jù)不同方案分別統(tǒng)計(jì)金額，提交法院參考（具體數(shù)據(jù)詳表-03）：
① 參照施工當(dāng)期文件財(cái)建[2002]394號(hào)文計(jì)算金額；
② 根據(jù)雙方提供證據(jù)中，政府與開發(fā)公司之間合同解除時(shí)間對(duì)金額進(jìn)行統(tǒng)計(jì)；
③ 參考《中華人民共和國(guó)企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第六十條，對(duì)固定資產(chǎn)折舊金額進(jìn)行計(jì)算
開發(fā)公司主張停工索賠費(fèi)用，委托人移交的證據(jù)中，包括了由開發(fā)公司、監(jiān)理公司及施工單位三方出席，明確了停工索賠費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)的會(huì)議紀(jì)要，但此會(huì)議紀(jì)要價(jià)格明顯高于市場(chǎng)價(jià)。此問題從表面上來(lái)看是造價(jià)領(lǐng)域的專業(yè)問題，但其實(shí)也涉及到了證據(jù)效力的明確等法律問題。為避免“以鑒代審”，經(jīng)討論，鑒定人分別按會(huì)議紀(jì)要、參考市場(chǎng)價(jià)及定額計(jì)算索賠金額，提供給委托人選擇使用。
(3) 當(dāng)事人在征求意見稿回復(fù)中附帶提交證據(jù)的情況
案例項(xiàng)目中，當(dāng)事人在《征求意見稿》回復(fù)函件的同時(shí)，將部分補(bǔ)充證據(jù)作為附件附在函件之后。在鑒定過程中，鑒定人結(jié)合實(shí)際情況，將當(dāng)事人雙方補(bǔ)充的證據(jù)根據(jù)《質(zhì)證筆錄》分別計(jì)算，并與雙方當(dāng)事人進(jìn)行了第二次核對(duì)，對(duì)補(bǔ)充證據(jù)部分的金額進(jìn)行了鑒定。
(4) 當(dāng)事人核對(duì)中提出起訴狀以外主張的情況
當(dāng)事人在核對(duì)中，隨著對(duì)資料的深入閱讀，可能會(huì)提出起訴狀主張金額以外的其他主張。針對(duì)此類情況，結(jié)合實(shí)際案例，應(yīng)注意：作為工程造價(jià)鑒定，當(dāng)事人雙方的所有主張，都應(yīng)采用書面形式而非口頭形式提交法院或仲裁庭；核對(duì)過程中，當(dāng)事人或代理人以口頭方式提出新增的主張，無(wú)書面資料的情況下，鑒定人不應(yīng)納入核對(duì)范圍內(nèi)。
4.結(jié)束語(yǔ)
工程造價(jià)鑒定項(xiàng)目的鑒定人，不僅需要有造價(jià)領(lǐng)域?qū)I(yè)的知識(shí)，還需要與委托人、當(dāng)事人各方進(jìn)行溝通協(xié)調(diào)，核對(duì)及征求意見階段充分聽取當(dāng)事人各方的意見，遵循合法、獨(dú)立、客觀、公正的原則，對(duì)工程造價(jià)鑒定項(xiàng)目作出鑒定意見。